2022年12月27日，《公司法修訂草案二審稿》已提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十八次會(huì)議審議，且該事項(xiàng)已于2022年12月29日在中國(guó)人大網(wǎng)上發(fā)布。

相較實(shí)施于2018年的現(xiàn)行《公司法》，修訂案草案二審稿主要在以下幾個(gè)方面進(jìn)行了較大幅度的修訂。

一、貫徹黨的二十大精神，在立法目的中增加“完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神"的內(nèi)容

已發(fā)布的黨的二十大全文報(bào)告第四部分第一節(jié)中明確提出：“完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神”。在此次《公司法》修改過(guò)程中，開篇立意在第一章總則第一條，旗幟鮮明的將“完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神”寫入《公司法》的立法目的當(dāng)中。

二、嚴(yán)格強(qiáng)化股東的出資責(zé)任的同時(shí)，引入新的資本制度

（一）新增“股東失權(quán)制度”

首次明確股東失權(quán)制度并規(guī)定下述四方面的內(nèi)容。首先，明確催繳股東出資的主體為董事會(huì)，以及寬限期不少于六十日；其次，寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，由公司發(fā)出失權(quán)通知，且自書面通知發(fā)出之日起，股東喪失未繳納出資的股權(quán)；第三，股東失權(quán)后處理，該失權(quán)的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者公司減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例繳足出資；最后明確股東未按期足額繳納出資，應(yīng)當(dāng)賠償給公司造成損失。

（二）完善股東出資的“加速到期義務(wù)”

股東出資是否應(yīng)加速到期的問(wèn)題由來(lái)已久，在變更追加規(guī)定、九民紀(jì)要等多個(gè)規(guī)范性法律文件中也有涉及，近年來(lái)在各地的執(zhí)行異議以及執(zhí)行異議之訴案件中屢見不鮮，其核心的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)股東出資的期限利益抑或優(yōu)先保護(hù)債權(quán)人合法債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。但此前的文件存在或“未明確規(guī)定未界出資期限的股東需加速出資”或“需證明公司已具備破產(chǎn)條件等前置審判要求”等諸多問(wèn)題，導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中存在同案不同判、甚至同案在同院不同判的情形。此次的二審稿中，將公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東應(yīng)提前繳納出資明確寫入，并寫明申請(qǐng)主體為公司或到期債權(quán)的債權(quán)人。但后續(xù)在司法時(shí)間中，是在執(zhí)行異議程序、或是執(zhí)行程序甚至審判程序中可以直接追加，需拭目以待。

（三）明確已出讓股權(quán)的出讓方對(duì)受讓方出資承擔(dān)“補(bǔ)充責(zé)任”

在注冊(cè)資本認(rèn)繳制的背景下，一些公司存在嚴(yán)重的“只認(rèn)繳，不實(shí)繳”或者“高認(rèn)繳，低實(shí)繳”的現(xiàn)狀，在相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，出讓方并未完成實(shí)繳義務(wù)的情形也比比皆是，這對(duì)保障公司資本充實(shí)、維護(hù)交易安全穩(wěn)定、保護(hù)債權(quán)人利益等多個(gè)角度均產(chǎn)生不利影響。對(duì)于出讓方完成實(shí)繳前將股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，出讓方是否仍需進(jìn)一步承擔(dān)尚未實(shí)繳部分股權(quán)的出資義務(wù)問(wèn)題同樣在司法實(shí)踐中存在大量不同的審判案例，尤其是不同地區(qū)的法院在審理此類案件中理解的法律原理、引用的法律條文均不盡相同，此前也并未有規(guī)范性法律文件有統(tǒng)一明確的規(guī)定。在此次的二審稿中，首次明確了受讓人未按期足額繳納該出資的，出讓人對(duì)該出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，即明確了責(zé)任主體以及承擔(dān)的責(zé)任方式。

（四）在股份有限公司中首次引入“授權(quán)資本制度”

授權(quán)資本制源自于英美法系，首次在二審稿中引入，即董事會(huì)在獲授權(quán)后可以在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。這一規(guī)定，在股份有限公司的設(shè)立發(fā)起階段大幅度降低了門檻要求，并且將股份后續(xù)發(fā)行權(quán)力授予董事會(huì)，可以由董事會(huì)根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展情形、經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律、行業(yè)現(xiàn)狀以及公司經(jīng)營(yíng)情況等多方面的因素綜合考慮發(fā)行與否、規(guī)模、時(shí)機(jī)等，在很大程度上促進(jìn)了股份有限公司的設(shè)立、股份的發(fā)行以及持續(xù)性發(fā)展。

三、進(jìn)一步明確股東權(quán)力范圍

（一）完善股東會(huì)決議撤銷條件

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，股東可向法院起訴撤銷該決議，但實(shí)踐中很多股東因未被通知參會(huì)，完全無(wú)法得知股東會(huì)決議已做出的事實(shí)，可能會(huì)影響其權(quán)益的保障。此次二審稿新增，對(duì)于未被通知參會(huì)的股東，其撤銷股東會(huì)決議訴訟的起算時(shí)間為該股東知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日。

此外，二審稿將股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議的召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決議排除在上述股東撤銷權(quán)之外。這在保護(hù)公司決議穩(wěn)定性、市場(chǎng)交易安全可信賴行的同時(shí)，會(huì)否影響小股東的合法權(quán)益，仍有待探討。

（二）明確股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的程序

相較現(xiàn)行《公司法》，二審稿刪除了股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意的規(guī)定，尊重商業(yè)交易的同時(shí)進(jìn)一步簡(jiǎn)化了交易流程。

（三）新增股份有限公司可發(fā)行類別股

二審稿明確股份有限公司可以按照成規(guī)定發(fā)行下述幾類類別股：優(yōu)先或劣后類別股、差異表決權(quán)表決權(quán)類別股、轉(zhuǎn)讓受限類別及其他形式類別股，并就相關(guān)類別股發(fā)行及表決的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行了進(jìn)一步的規(guī)范。

（四）進(jìn)一步擴(kuò)大知情權(quán)的范圍和途徑

二審稿明確將“會(huì)計(jì)憑證”列入股東查閱范圍，這對(duì)于股東行使知情權(quán)、了解公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況具有重要的意義。并且二審稿中將行使知情權(quán)的途徑從股東本身，進(jìn)一步拓展到了其委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)。該規(guī)定有利于股東借助專業(yè)人士的能力，進(jìn)一步充分行使股東檢查及監(jiān)督的有關(guān)權(quán)力。

四、完善公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置及職權(quán)規(guī)定

（一）界定股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)

將原股東會(huì)職責(zé)中“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”及“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”刪除并進(jìn)一步明確“股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議”，將公司經(jīng)營(yíng)層面的決策權(quán)力更多設(shè)置在董事會(huì)層面。

（二）完善職工董事的有關(guān)規(guī)定

首次規(guī)定，職工人數(shù)超過(guò)300人的有限責(zé)任公司和股份有限公司，除在監(jiān)事會(huì)中應(yīng)設(shè)有職工代表外，在董事會(huì)成員中也應(yīng)當(dāng)設(shè)有職工代表。相較現(xiàn)行《公司法》明確國(guó)有企業(yè)董事會(huì)中有應(yīng)當(dāng)有職工代表的規(guī)定，二審稿將職工董事的規(guī)定擴(kuò)大適用。

（三）引入“審計(jì)委員會(huì)”設(shè)置

首次明確，公司可以在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，并進(jìn)一步明確股份有限公司的審計(jì)委員會(huì)由三名以上董事組成，獨(dú)董應(yīng)過(guò)半，且至少有一名獨(dú)董是會(huì)計(jì)專業(yè)人士，進(jìn)一步強(qiáng)化審計(jì)職能。

（四）進(jìn)一步提高公司治理的靈活性

首次明確規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。

五、強(qiáng)化董監(jiān)高責(zé)任，增加董事責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定

（一）進(jìn)一步明確董監(jiān)高與股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的情形

明確以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的股東出資瑕疵的情形，以及股東抽逃出資的情況下，對(duì)此有責(zé)任的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）增加董監(jiān)高承擔(dān)賠償責(zé)任的情形

增加在下列情形下，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高需承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定：違反規(guī)定為他人取得本公司股份提供財(cái)務(wù)資助，給公司造成損失的；公司違反規(guī)定在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的；違反規(guī)定減少注冊(cè)資本的，相應(yīng)的規(guī)定均旨在強(qiáng)化董監(jiān)高對(duì)于企業(yè)的監(jiān)督管理職能。

（三）增加董事、高管的對(duì)外賠償責(zé)任

增加董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，存在故意或者重大過(guò)失的，給他人造成損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。

（四）增加董事責(zé)任保險(xiǎn)的規(guī)定

增加公司可為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)的，且投�；蚶m(xù)保后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告投保金額、承保范圍及保險(xiǎn)費(fèi)率等內(nèi)容的規(guī)定。

六、完善上市公司組織機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定，強(qiáng)化上市公司治理

（一）明確上市公司股東、實(shí)際控制人的披露義務(wù)及代持的禁止性規(guī)定

股東、實(shí)際控制人信息的披露對(duì)于投資人進(jìn)一步了解公司情況、確保交易安全、公正以及資本市場(chǎng)穩(wěn)定有序發(fā)展均具有重要意義，二審稿進(jìn)一步明確規(guī)定上市公司對(duì)于股東、實(shí)際控制人的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的披露義務(wù)，同時(shí)明確禁止違法代持上市公司股票。

（二）明確上市公司控股子公司與母公司之間不得交叉持股

交叉持股一方面會(huì)導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰、投資人無(wú)法從正常渠道獲悉企業(yè)真實(shí)控制情況，另一方面也會(huì)影響公司正常估值，危害證券交易市場(chǎng)合法秩序，同時(shí)有可能因喪失外部監(jiān)管導(dǎo)致內(nèi)部人絕對(duì)控制，影響公司治理結(jié)構(gòu)，故滬深交易所的上市規(guī)則中也有相關(guān)的禁止性規(guī)定。此次在二審稿中明確規(guī)定，上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份，并對(duì)因特殊原因產(chǎn)生了交叉持股的情形做了進(jìn)一步規(guī)定。

七、進(jìn)一步國(guó)家出資公司的有關(guān)規(guī)定

（一）獨(dú)立成章

將現(xiàn)行《公司法》國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定從有限責(zé)任公司篇章中獨(dú)立出來(lái)，單獨(dú)規(guī)定一章，并將名稱相應(yīng)調(diào)整為“國(guó)家出資公司的特別規(guī)定”。

（二）強(qiáng)化中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)

在國(guó)家出資公司規(guī)定中，特別強(qiáng)調(diào)了黨的組織以及按照黨章發(fā)揮作用，以及明確對(duì)于經(jīng)營(yíng)管理和組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定，上述規(guī)定都與國(guó)家出資公司所承擔(dān)的社會(huì)職能和社會(huì)責(zé)任密不可分。

（三）明確國(guó)家出資公司的范圍

相較現(xiàn)行《公司法》，進(jìn)一步明確國(guó)家出資公司的范圍包括國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資、國(guó)有控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司。

（四）新增國(guó)有獨(dú)資公司強(qiáng)制設(shè)立審計(jì)委員會(huì)及國(guó)家出資公司的內(nèi)部合規(guī)管理要求

明確規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)，以及國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。相關(guān)規(guī)定全部在于強(qiáng)化專業(yè)職能、加強(qiáng)企業(yè)監(jiān)管。

八、完善公司設(shè)立以及退出機(jī)制

（一）增加新的出資方式

在現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的股東非貨幣財(cái)產(chǎn)出資方式的基礎(chǔ)上，二審稿將“股權(quán)、債權(quán)”明確列入出資方式，這也與現(xiàn)有業(yè)務(wù)中大量存在的“債轉(zhuǎn)股”、“員工股權(quán)激勵(lì)”等相匹配。

（二）進(jìn)一步強(qiáng)化清算義務(wù)人和清算組成員的義務(wù)和責(zé)任

有別于現(xiàn)行《公司法》有限責(zé)任公司解散后清算的規(guī)定，二審稿將有限責(zé)任公司及股份有限公司因法律規(guī)定解散后，首次將董事明確列為清算義務(wù)人，并進(jìn)一步規(guī)定清算義務(wù)人及清算組未履行法定義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)賠償給公司或債權(quán)人造成的損失。

（三）明確“僵尸公司”的強(qiáng)制注銷制度

實(shí)際中大量存在公司注銷難或股東放任公司被吊銷狀況不予理會(huì)的情形，“僵尸公司”普遍存在。此次二審稿新增強(qiáng)制注銷登記制度，規(guī)定公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，滿三年未清算完畢的，公司登記機(jī)關(guān)可以通過(guò)相關(guān)程序強(qiáng)制注銷公司登記，并相應(yīng)規(guī)定股東、清算義務(wù)人的責(zé)任。該規(guī)定，可以有效避免社會(huì)和管理資源的浪費(fèi)，充分激發(fā)市場(chǎng)活力，促進(jìn)市場(chǎng)有序、健康發(fā)展。