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上庭證據(jù)很充分,怎么律師總讓調(diào)解,調(diào)解對于降低訴訟風(fēng)險的有什么作用?有些當(dāng)事人,特別是原告會抱怨:明明我是占理的,證據(jù)很充分,怎么我的律師總讓我調(diào)解,他是能力不行還是有別的問題? 這話真的比竇娥還冤,作為律師,我們自然是希望當(dāng)事人利益最大化。表面上看調(diào)解是原告讓渡了部分權(quán)利(大多是財產(chǎn)權(quán)利),但深層分析,調(diào)解對各方都是利大于弊。筆者今天著重從原告的角度來給大家分析調(diào)解對于降低訴訟風(fēng)險的作用。 原告: 我們首先看原告的訴訟請求是否會得到支持。一般情況下,原告的主張若是有充分的證據(jù)來印證,他的主張是能得到法院支持的。但實際訴訟中,被告往往會在抗辯甚至否認(rèn)事實的基礎(chǔ)上提交相應(yīng)的證據(jù)。這種情況下,如果原告的證據(jù)鏈不是完整的,他的訴訟請求不會得到全部支持,甚至?xí)蝗狂g回。我們總說,在判決出來前任何一方都是有訴訟風(fēng)險的。如果訴訟請求被駁回,是不能就同樣的事實和案由再次提起訴訟的,相當(dāng)于這件事上,原告喪失了一定的訴權(quán)。(新證據(jù)或新案由可以提起新的訴訟)。 其次,即使訴訟請求得到全部或部分支持,原告還要面對執(zhí)行這個老大難問題。一審,二審至少耗時半年(非常理想化的狀態(tài)下),判決最終生效后也可能面臨無法執(zhí)行的局面。原告訴訟的時間成本和金錢成本相當(dāng)高。而如果被告愿意調(diào)解,一般情況下會立即履行,對原告來說犧牲一部分未來不確定能否實現(xiàn)的利益來獲取當(dāng)下可實現(xiàn)的利益,筆者認(rèn)為是值得的。 也許有讀者會提出疑問 “萬一這個被告就是忽悠,根本沒錢,想騙我調(diào)解呢?”筆者認(rèn)為,調(diào)解中首次履行期限最長不會超過一個月,如果被告不履行調(diào)解協(xié)議,原告依然可以去申請執(zhí)行。但如果等待判決,這個時間大概率會超過一個月。這樣一比較,法院調(diào)解書(調(diào)委會出的調(diào)解協(xié)議沒有強(qiáng)制執(zhí)行力)也可以達(dá)到迅速申請執(zhí)行的效果。 筆者前幾天剛辦結(jié)了一個被告有能力履行但想拖時間的案子,拖到了二審、強(qiáng)制執(zhí)行。這種情況下,筆者支持原告不調(diào)解,畢竟訴訟請求全部支持、執(zhí)行可以履行、法院能多一筆執(zhí)行費收入、律師多一筆代理費收入,最關(guān)鍵能完成被告想拖時間的愿望,一舉多得,自然要積極參與訴訟。 被告: 事實爭議比較小的案子中,被告是調(diào)解的最大獲益者,讓渡了履行期限來獲得履行義務(wù)的大大減輕,而且多涉及到金錢支付,難道還有比少付錢更讓被告獲益的事情嗎?注意:筆者提到的是爭議比較小,也就是說被告對原告主張的事實部分是沒有異議的。 法官: “應(yīng)調(diào)盡調(diào)”的要求下,法官也會組織雙方調(diào)解,實際勞動量是大大減少啊!可以不用寫判決書?寫判決書多煩啊!調(diào)解書一份,直接結(jié)案,多棒! 律師: 律師在開庭前已經(jīng)完成了至少60%的代理工作,起訴狀、證據(jù)清單、答辯詞、代理詞都已經(jīng)準(zhǔn)備好。庭前調(diào)解,的確可以省去開庭的精力;庭后調(diào)解,律師的工作量并不會減少,甚至是加大了。但我們也愿意促成調(diào)解,調(diào)解是雙方當(dāng)事人都認(rèn)可并接受的結(jié)果,而判決,特別是被告,雖然知道自己敗訴的風(fēng)險非常高,但真正收到判決書的當(dāng)下還是比較郁悶的。這個時候,律師又需要做好當(dāng)事人的心理輔導(dǎo)工作,真的,這個工作比開庭還復(fù)雜。 來源:法界全智賢 |